所謂“未注冊商標”，是指未經(jīng)商標局核準注冊，但是已經(jīng)在市場上實際使用，具備顯著性，并可以引導消費者認知商品來源的商業(yè)標識。現(xiàn)行《商標法》第三條規(guī)定，經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。換言之，只有“注冊商標”才能受到《商標法》全面、系統(tǒng)的保護；《商標法》雖然并不排斥對未注冊商標的保護，但是相對于注冊商標，在保護范圍、保護強度上都相對減弱。

盡管如此，事實上市場上存在著大量的未注冊商標，這是為什么呢？原因是復雜的：有的是因為小企業(yè)對商標保護的必要性缺乏應(yīng)有認識；有的是因為企業(yè)不了解商標注冊流程，誤認為商標注冊需要花費較大成本；有的是因為企業(yè)忙于生產(chǎn)經(jīng)營，沒有時間和精力進行品牌維護；有的是因為企業(yè)并不打算長期使用某個固定的商標，而是不定期的地推出新的子品牌，不愿意在同一個商標上投資過多。正是因為這一原因，當某個企業(yè)在先使用的未注冊商標被他人注冊時，反而存在著被起訴侵權(quán)的風險。

    首先，必須證明商標達到“一定影響”，即在某一區(qū)域內(nèi)為相關(guān)領(lǐng)域的消費者所熟知，但不要求達到“馳名”的程度；

其次，盡管可以繼續(xù)使用，但是限于原商標使用范圍，并且要應(yīng)注冊商標專用權(quán)人的要求附加適當區(qū)別標識。從“在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用”，可以看出商標法對于在先使用商標的限制，從另一個意義上來說，也可以看出商標法對于未注冊商標的某種“隱性懲罰”。由此可見，及早注冊商標，仍然是企業(yè)商業(yè)競爭的優(yōu)勢策略。

值得一提的是，如果企業(yè)在先使用的商標不足以達到“有一定影響”，又得知其商標被他人在同類商品或服務(wù)項目上被注冊時，應(yīng)該怎么辦呢？對此，企業(yè)可以嘗試從《著作權(quán)法》中獲得幫助。《商標法》第三十二條規(guī)定，“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”，而著作權(quán)正是一種典型的“在先權(quán)利”。

因此，對于那些缺乏足夠知名度的未注冊商標而言，如果企業(yè)能證明商標圖文組合設(shè)計系自己原創(chuàng)并具備足夠的獨創(chuàng)性，就可以主張未注冊商標同時還構(gòu)成作品，從而通過著作權(quán)來阻止其他企業(yè)在商品或者服務(wù)上使用。這種方法，就是近年來出現(xiàn)的一種新的商標保護策略——“商標版權(quán)化”。此類維權(quán)方法在很多案件中得到了行政機關(guān)和司法機關(guān)的認可。

但是，如前文所述，對于企業(yè)而言，最為妥善的維權(quán)方法，仍然是早日將自己經(jīng)營的品牌申請注冊為商標，這樣才能獲得更為周全的保護。

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